沂源县人民法院
刑事一审判决书
案由：开设赌场罪
（2021）鲁0323刑初37号
公诉机关沂源县人民检察院。
被告人吴某某，曾用名吴家琛，男，1993年12月6日出生于云南省临沧市临翔区，布朗族，中专文化，无业，户籍所在地云南省临沧市临翔区，捕前住上海市青浦区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年9月10日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现羁押于沂源县看守所。
辩护人陈伟，北京市北斗鼎铭（昆明）律师事务所律师。
经审理查明，“亚博体育”网站系设有体育、真人、棋牌、电竞、彩票等多种项目接受投注牟利的境外网络赌博网站（网站IP地址为107.154.196.67），网站设有代理用户，代理帮助该网站发布、推广的专属链接，参赌人员经代理推广的专属链接进入“亚博体育”网站注册会员参与赌博并成为该代理的下线会员。网站根据代理所发展下线参赌会员的输赢情况、账号活跃程度给予代理人员参赌会员净输赢额的30%-50%不等比例的抽头渔利。
2018年6月以来，被告人吴某某在“亚博体育”网站注册代理账号ｂａｎｘｉａｎ666及下设的十余个子账号并绑定吴某某、李建珍、吴某等人的银行卡，通过ＱＱ粉丝群帮助“亚博体育”网站推广网站ａｐｐ下载链接、发展会员。截止到2020年6月9日，被告人吴某某共发展下线会员2249人，获得抽头渔利佣金并提取11507547元，另有2060715元转移到“亚博体育”网站的中心钱包用于赌博。被告人吴某某将所得违法所得使用李建珍、吴某、刘祺、刘珂、黄振、彭俊豪、范某等人的银行账户转账、消费等。公安机关扣押了被告人吴某某作案用的银行卡手机2部、电脑2台。
另查明，被告人吴某某庭当庭自愿认罪认罚，公诉机关提出的量刑建议是有期徒刑三年至五年，并处罚金。
上述事实，被告人吴某某在庭审中予以供认，且有经庭审质证、认证的书证受案登记表、立案决定书、电子档案信息、归案情况说明、发破案经过、办案说明，物证扣押决定书、扣押物品照片及扣押物品手机二部、电脑二台，电子数据吴某某、李建珍、吴某、刘祺、刘珂、黄振、彭俊豪、范某等人银行账号信息及交易明细、吴某某亚博代理账号（ｂａｎｘｉａｎ666）信息、吴某某推广亚博代理链接记录、ｂａｎｘｉａｎ666代理账号及下设子账号佣金、红利、提款记录、沂源县公安局网安大队关于亚博体育网站涉嫌赌博的分析报告、沂源县公安局网安大队关于博彩数据分析平台网站的说明报告，被害人王某的陈述，证人范某、吴某、苏某等人的证言，远程勘验笔录沂源县公安局网安大队在电子数据勘察取证分析实验室对涉嫌网站、博彩数据分析平台进行远程勘验，并制作取证录像和截图等证据予以证实，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人吴某某以非法获利为目的，利用互联网、移动通讯终端等，为境外赌博网站投放广告、发展会员，担任赌博网站代理并接受投注，获利巨大,情节严重，其行为构成开设赌场罪，应当追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名和基本犯罪事实成立，本院予以支持。被告人吴某某在犯罪中为赌博网站宣传推广、发展会员，对其发展的下线参赌会员的参赌金额、参赌频次、输赢等均无法控制，其在开设赌场中起次要作用，系从犯，依法对被告人吴某某从轻处罚；被告人吴某某归案后如实供述了其基本犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚；被告人吴某某系初犯，且自愿认罪认罚，依法从宽处罚。被告人吴某某及其辩护人提出的被告人系从犯、具有坦白情节、系初犯且自愿认罪认罚，要求从轻、从宽处罚的辩护意见成立，本院予以采纳；根据《中华人民共和国刑法修正案（十一）》自2021年3月1日起实施，对于本罪规定“开设赌场的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”。根据从旧兼从轻的原则，本案适当适用2021年3月1日前实施的《中华人民共和国刑法》。据此，依照经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的三百零三条第二款，《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第二十七条第一款、第二款、第六十七条第三款、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：
一、被告人吴某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币六十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月10日起至2024年9月9日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人吴某某的违法所得11507547元于本判决生效后三个月内予以追缴，上缴国库；扣押被告人吴某某的作案工具手机2部、电脑2台依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长赵小红
审判员孟强
人民陪审员于玲
书记员侯芳
2021-05-19
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