辽宁省锦州市中级人民法院
刑事裁定书
（2020）辽07刑终220号
原公诉机关辽宁省义县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某，男，汉族，1981年10月6日出生于辽宁省凌海市，初中文化，中共党员，辽宁省凌海市白台子镇迎东村党支部书记，户籍地辽宁省凌海市，捕前住辽宁省凌海市。因涉嫌聚众斗殴罪于2008年7月1日被刑事拘留，同月8日被取保候审。因本案于2019年7月26日被刑事拘留，同年8月16日被依法执行逮捕。现羁押于辽宁省义县看守所。
辩护人王娜、徐雁翎，辽宁新阳律师事务所律师。
原审被告人邓某，男，汉族，1987年5月8日出生于辽宁省凌海市，小学文化，农民，捕前住辽宁省凌海市。因涉嫌聚众斗殴罪于2008年7月1日被刑事拘留，同月8日被取保候审。因本案于2019年8月13日被刑事拘留，同年9月19日被依法执行逮捕。现羁押于辽宁省义县看守所。
辩护人秦航，辽宁新阳律师事务所律师。
原判决认定，2008年5月25日14时许，刘某3（被不起诉）与吉某（另案处理）在义县“独一家”饭店吃饭时因琐事发生口角，后双方各自打电话纠集人员。吉某打电话找到王某（另案处理），王某又找来冯某（另案处理）、陈某（另案处理）、谷筝（另案处理）、宫某（另案处理）。刘某3打电话给其儿子被告人刘某，刘某又打电话找来刘某1（另案处理）、赵某（另案处理）、被告人邓某等人，在去××××向一家峪方向路口处，双方人员手持木棒、铁棍、铁管、石头，在警察现场制止情况下仍进行斗殴，吉某的外甥谢某2（另案处理）经过现场时，也手持石头参与斗殴。警察当场鸣枪示警，仍未制止，后双方多人受伤住院。
被告人刘某于2019年7月26日经抓获到案，被告人邓某于2019年8月13日到义县公安局举报刘某3相关事项，办案民警发现后将其带至办案区进行讯问。
原审法院认为，被告人刘某、邓某积极参加持械殴斗，其行为均已构成聚众斗殴罪。刘某、邓某等人在聚众斗殴中是共同犯罪，根据其各自在共同犯罪中的地位和作用，二被告人在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。其中，刘某召集他人，且本人直接持械参与斗殴，其所起作用较大；邓某持械参与斗殴，其所起作用次之。刘某、邓某到案后，如实供述犯罪事实，是坦白，依法从轻处罚。对于辩护人提出邓某具有从轻处罚情节的辩护意见，予以部分采纳。对于辩护人提出其具有自首情节的辩护意见，经查，邓某于2019年8月13日到义县公安局举报刘某3相关事项，办案民警发现后将其带至办案区进行讯问，其到案后虽如实供述犯罪事实，但缺乏投案的主动性、自愿性，其行为不能认定为自首。对于刘某辩称其没有持械斗殴的意见，经查，结合多位另案被告人的供述、在场证人证言及刘某本人的供述与辩解能够证实，其在案发前明知聚众斗殴，事先准备刀具，虽经警察劝说舍弃刀具，但随后持石头参与斗殴，应认定其主观上具有持械的故意，客观上实施了持械斗殴的行为，故对于上述辩解意见不予采纳。对于刘某提出本案超过追诉期限的意见，经查，依据《中华人民共和国刑法》第八十七条规定，犯罪经过下列期限不再追诉：（三）法定最高刑为十年以上有期徒刑的，经过十五年。以及第八十九条第一款之规定，追诉期限从犯罪之日起计算。本案案发时间为2008年5月25日，刘某持械聚众斗殴，法定刑期处三年以上十年以下有期徒刑，追诉时效期限为十五年，故本案未超过追诉期限。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。
本院认为，上诉人刘某、原审被告人邓某积极参与多人持械相互进行殴斗，其行为均已构成聚众斗殴罪，应依法惩处。刘某、邓某共同参与聚众斗殴的行为系共同犯罪。二人在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法予以从轻、减轻处罚。刘某、邓某到案后，如实供述犯罪事实，是坦白，依法予以从轻处罚。关于上诉人刘某所提其系被传唤到案的上诉理由，经查，载卷侦查机关出具的抓捕经过证实其系在刘某3家中被抓获，该上诉理由与审理查明的事实不符，本院不予支持。关于上诉人刘某所提原判认定其持械的事实不清的上诉理由，经查，载卷多名另案被告人的供述、在场证人证言、刘某在侦查机关的原始供述能够相互印证证实，其先持刀具准备参与斗殴，后持石头参与斗殴，主观上具有持械的故意，客观上实施了积极参与多人持械相互进行殴斗的行为，该上诉理由与审理查明的事实不符，本院不予支持。关于上诉人刘某所提其所犯之罪已过追诉时效的上诉理由，经查，其持械参与聚众斗殴，法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，根据相关法律规定，追诉期限为十五年，故本案未超过追诉期限，该上诉理由无法律依据，本院不予支持。关于上诉人刘某及其辩护人、原审被告人邓某的辩护人所提原判决量刑过重的上诉理由，经查，原判依本案现有证据，根据刘某、邓某犯罪的具体事实、性质、情节和对于社会的危害程度，在法定刑幅度内对其量刑，并无不当，对该上诉理由和辩护意见本院不予支持。综上，原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长郭锦昕
审判员李洪斌
审判员李岩
法官助理邵丽娜
书记员王敬敬
